Проверка личных карт – готовьте ваши денежки!

В следующем году налоговики готовятся проверять поступление денег на личные карты предпринимателей. С этой целью в марте 2018 года были внесены изменения в порядок формирования плана проверок.

Откровенно говоря, возможность проверять обычных физических лиц (не предпринимателей) была изначально заложена в самой первой редакции Налогового кодекса. Просто до этого момента все эти годы налоговики такой возможностью не пользовались (для меня загадка, почему), а теперь вот, шо называется, «дошли руки».

Так, статья 15 Налогового кодекса Украины (далее – НКУ) определяет плательщиков налогов как:

«Платниками податків визнаються фізичні особи (резиденти і нерезиденти України), юридичні особи (резиденти і нерезиденти України) та їх відокремлені підрозділи, які мають, одержують (передають) об’єкти оподаткування або провадять діяльність (операції), що є об’єктом оподаткування згідно з цим Кодексом або податковими законами, і на яких покладено обов’язок зі сплати податків та зборів згідно з цим Кодексом»

Далее, согласно пп. 20.1.4 п. 20.1 ст. 20 НКУ, налоговой дано право:

«проводити відповідно до законодавства перевірки і звірки платників податків…»

Таким образом, в части физлиц и их проверок НКУ не различает предпринимателей (ФЛ-П) и обычных граждан – не предпринимателей. И те, и другие – плательщики налогов, и ГФС дано право их проверять.

При этом в статье 75 НКУ, где говорится о видах проверок, точно так же нет ни слова о предпринимателях, речь идет исключительно о плательщиках налогов, то есть о всех физлицах.

Теперь – самое важное, что прошло мимо внимания абсолютно всех, даже если кто-то и знал об этом факте.

В марте 2018 года Министерство финансов внесло изменения в Порядок формирования плана-графика проведения документальных плановых проверок налогоплательщиков (далее – План). И если в старой редакции Плана раздел, в который включались проверки предпринимателей, назывался «Розділ III. Документальні планові перевірки самозайнятих осіб», то теперь, после изменений, он называется «Розділ III. Документальні планові перевірки платників податків – фізичних осіб».

Что изменится в этом контексте и чего ждать от налоговой в новом 2019 году:
1) если вы предприниматель и попали под плановую проверку, у вас будут требовать банковские выписки о движении денег не только по предпринимательским счетам, но и по личным картам/счетам;

2) учитывая, что, по мнению налоговиков, срок «давности» – 1 095 дней – действует только при условии, что гражданин подавал декларацию (дальше я расскажу о спорности этого утверждения), можно предположить, что по личным счетам будут требовать выписки не за последние 3 года (как по предпринимательской деятельности), а за весь период открытия этих счетов;

3) если предприниматель движение по личным картам не даст, налоговая будет обращаться в суд с исками о «раскрытии банковской тайны» (соответствующая практика уже есть).

Как вы помните, часть банков «слила» налоговой информацию о номерах личных счетов/карт.

То, о каких счетах известно налоговикам, информацию можно получить в своем личном кабинете, на сайте ГФС Украины.

Как видите, у меня, здесь только предпринимательские счета, но у некоторых в этом разделе есть и личные карточные счета.

Собственно говоря, этого рано или поздно нужно было ожидать.
Налоговая прекрасно осознает, что очень многие ФЛПшники только часть оборота проводят по своим предпринимательским счетам – в то время как львиная доля денег проходит через личные карты.

Как вы понимаете, если налоговой удастся получить движение по личным картам (счетам) предпринимателей, они будут насчитывать НДФЛ и ВЗ на все поступавшие туда суммы, происхождение которых предприниматель не сможет объяснить.

Более того, если с этих карт вы «кидали» деньги на карты других людей, в отношении этих перечислений тоже будут возникать вопросы в контексте их налогообложения. И тут будет два варианта: или к предпринимателю, или к получателю денег. В зависимости от того, кто является налоговым агентом (а это, при отсутствии назначения платежа, будет зависеть от объяснения, почему вы это осуществляли).

Итак, те, кто попадет в план проверок на следующий год, – готовьтесь к этим новшествам.

Остальные, если вы предприниматели и получали деньги на личные карты):
а) прекращайте использовать личные карты для получения денег от предпринимательской деятельности, это уже небезопасно;
б) если вы – плательщик единого налога, я бы вам рекомендовал подать еще и декларации о доходах как гражданин, за прошлые годы (а может быть, и нет, но об этом – дальше), и подавайте их и впредь (а это уже точно);
в) молитесь :), чтобы вы не попали под проверку в ближайшие 3 года после подачи деклараций о доходах за предыдущие периоды;
г) даже и думать забудьте о прекращении предпринимательской деятельности на протяжении трех лет после подачи за предыдущие периоды деклараций из п. «б».

Ну, а теперь давайте вернемся к противоречиям, которые связаны с неприменением срока давности в 1 095 дня.

Так, согласно п. 102.1 ст. 102 НКУ:

«Контролюючий орган, крім випадків, визначених пунктом 102.2 цієї статті, має право провести перевірку та самостійно визначити суму грошових зобов’язань платника податків у випадках, визначених цим Кодексом, не пізніше закінчення 1095 дня…»

При этом, согласно п. 102.2 ст. 102 НКУ:

«Грошове зобов’язання може бути нараховане або провадження у справі про стягнення такого податку може бути розпочате без дотримання строку давності, визначеного в абзаці першому пункту 102.1 цієї статті, якщо:

102.2.1. податкову декларацію за період, протягом якого виникло податкове зобов’язання, не було подано;…»

Вроде бы да, если декларацию не подали, срок 1095 дней не действует, но….

Но обратите внимание, что в п. 102.1 речь идет и о проведении проверки и о начислении обязательств – в то время как в п. 102.2. (на который он ссылается) речь идет ТОЛЬКО о начислении обязательств уже без права проведения проверки.

Таким образом, возникает коллизия, при которой контролирующий орган определить обязательство за пределами срока в 1095 дней может, а вот провести проверку – нет. А ведь без проведения проверки определить обязательства нельзя!

Именно такой позиции придерживается мой коллега, адвокат Андрей Тамошюнас с которым мы дискутировали по этому вопросу.

Я отчасти с ним согласен (разночтения безусловно есть) но при этом считаю, что налоговая наверняка будет придерживаться другой позиции, трактуя этот пункт по-другому, но…
… но в таком случае, опять-таки, на взгляд моего коллеги, есть все основания для применения норм пп. 4.1.4 п .4.1 ст. 4 НКУ, согласно которому такие разночтения следует трактовать в пользу плательщика налогов:

«презумпція правомірності рішень платника податку в разі, якщо норма закону чи іншого нормативно-правового акта, виданого на підставі закону, або якщо норми різних законів чи різних нормативно-правових актів припускають неоднозначне (множинне) трактування прав та обов’язків платників податків або контролюючих органів, внаслідок чого є можливість прийняти рішення на користь як платника податків, так і контролюючого органу»

Косвенно о невозможности проведения проверки за пределами срока в 1095 дней говорит и п. 44.3 ст. 44 НКУ, согласно которому:

«Платники податків зобов’язані забезпечити зберігання документів, визначених пунктом 44.1 цієї статті, а також документів, пов’язаних із виконанням вимог законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, протягом не менш як 1095 днів ….з дня подання податкової звітності, для складення якої використовуються зазначені документи, а в разі її неподання – з передбаченого цим Кодексом граничного терміну подання такої звітності»

Тоесть, даже если я декларацию не подал, то документы обязан хранить не вечно, а только 1095 дней со дня истечения срока подачи декларации. Например, для граждан срок подачи декларации о доходах установлен до 1 мая. Соответственно, срок подачи декларации о доходах за 2015 год – до 1 мая 2016 года. Таким образом, документы о моих доходах как физлица, полученных в 2015 году, я обязан хранить до 1 мая 2019 года, но не дольше.

Получается, что, к примеру, на текущий момент я могу не предоставлять выписку о движении денежных средств по личным банковским картам за 2014 год, потому что срок, на протяжении которого я должен был ее хранить, уже истек.

Понятно, что если налоговая обратится в суд с иском о раскрытии банковской тайны за период, превышающий 1095 дней, и суд этот иск удовлетворит, то банки эту информацию дадут. Ну, а налоговая, в свою очередь, получив такую информацию, скорее всего, насчитает налоги не за 1095 дней, а за весь период, за который получит такую информацию.

Да, такие начисления можно будет попробовать отменить в суде, опираясь на разночтения между п. 102.1 и п. 102.2 ст.102 НКУ и требуя применения норм пп. 4.1.4 п. 4.1 ст. 4 НКУ. Но то, какую позицию в этом вопросе займут суды, на сегодня, увы, неизвестно.

Вместе с тем, возвращаясь к вопросу подачи деклараций о доходах за прошлые периоды (за которые декларации не подавались), нужно отметить два существенных минуса.

Во-первых, такая подача восстанавливает срок 1095 дней, так как он в таком случае начнет отсчитываться со дня их фактической подачи.
Во-вторых, пусть и чисто теоретически, такая массовая подача деклараций о доходах может насторожить налоговиков (если допустить, что они озаботятся анализом фактов подачи таких деклараций) и спровоцировать внеплановую документальную проверку (на основании пп. 78.1.2 п. 78.1 ст. 78 НКУ).

Однако при этом подача таких деклараций имеет и свой плюс.
Если налоговая никак не отреагирует на их подачу сейчас, то через 1095 дней уже однозначно не сможет провести проверку и насчитать обязательства за те периоды, за которые они поданы.

Учитывая эти все факты, решение, подавать или нет декларации за прошлые налоговые периоды, остается исключительно за вами.

Вместе с тем, как бы не сложился вопрос с периодом, превышающим 1095 дней, уже понятно, что в пределах этого периода налоговая однозначно будет требовать движение по личным картам, а в случае непредоставления такой информации предпринимателем – обращаться в суд с соответствующими исками. Ну, а потом однозначно будет начислять НДФЛ и ВЗ на то, что сочтет там доходом.

В связи с этим стоит напомнить, что в п. 164.2 ст. 164 НКУ есть перечень доходов, подлежащих налогообложению. В том числе, в пп. 164.2.20 п.164.2 ст. 164 указано:

«інші доходи, крім зазначених у статті 165 цього Кодексу»

Таким образом, налоговики, скорее всего, будут исходить из «презумпции виновности», насчитывая НДФЛ и ВЗ на все суммы, поступившие на личную карту, если только предприниматель не сможет доказать, что они относятся к тем, которые перечислены в ст. 165 НКУ.

Да, если эти деньги поступили от родственников первой или второй степени родства, тут можно будет сказать, что это подарок, ведь такие подарки облагаются по нулевой ставке.

При этом, согласно пп. 14.1.263 п. 14.1 ст. 14 НКУ:

«Членами сім’ї фізичної особи першого ступеня споріднення для цілей розділу IV цього Кодексу вважаються її батьки, її чоловік або дружина, діти такої фізичної особи, у тому числі усиновлені.

Членами сім’ї фізичної особи другого ступеня споріднення для цілей розділу IV цього Кодексу вважаються її рідні брати та сестри, її баба та дід з боку матері і з боку батька, онуки»

А что делать с остальными суммами, я не знаю, разве что, ссылаясь на пп. 165.1.31 п. 165.1 ст. 165 НКУ, говорить, что это:

«основна сума поворотної фінансової допомоги, наданої платником податку іншим особам, яка повертається йому, основна сума поворотної фінансової допомоги, що отримується платником податку»

Но я сомневаюсь, что налоговая поверит в такую версию при поступлении денег от сотен совершенно разных людей. Да и не стоит забывать при этом, что, согласно ст. 1047 Гражданского кодекса Украины, договор займа на сумму свыше 170 грн должен быть составлен в письменной форме. 🙂

1. Договір позики укладається у письмовій формі, якщо його сума не менш як у десять разів перевищує встановлений законом розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, а у випадках, коли позикодавцем є юридична особа, – незалежно від суми.

2. На підтвердження укладення договору позики та його умов може бути представлена розписка позичальника або інший документ, який посвідчує передання йому позикодавцем визначеної грошової суми або визначеної кількості речей.

Так что в случае отсутствия таких договоров/расписок налоговая, скорее всего, будет считать подобные поступления «другими доходами» – с соответствующими последствиями.

И тут мы опять упираемся в проблематику судебного обжалования подобных начислений, потому как, с одной стороны, согласно части второй ст. 77 КАС:

«В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб’єкта владних повноважень обов’язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача»

То есть, если налоговая при рассмотрении дела в суде не может доказать, что суммы, поступившие на карту, – это доход, решение должно быть отменено.

С другой, – суд практически никогда не исходит из этого принципа, считая, что каждая сторона обязана доказывать обстоятельства, на которые ссылается. Соответственно, если предприниматель не сможет доказать, что эти суммы НЕ являются доходом, то в такой ситуации суд с большой долей вероятности может принять сторону фискалов, а не предпринимателя.

Но, опять-таки, какая в будущем будет позиция суда по этим вопросам, сказать на сегодня, увы, невозможно.

Ну, и последнее.
Проверки движения денег на личных картах тех, кто попал в план проверок, на мой взгляд, – только первая ласточка. Вполне вероятно, что теперь такие проверки будут проводить и во время внеплановых проверок, в том числе – проверок, связанных с прекращением предпринимательской деятельности (закрытием ФЛ-П).

Для этого достаточно издать приказ не о проверке ФЛ-П (точнее – самозанятого лица), а о проведении проверки плательщика налога и … все… 🙁

В общем, в завершение всего вышесказанного еще раз повторю то, о чем написал в самом начале, – прекращайте принимать деньги за товары или услуги на личные карты.

Теперь это может быть чревато серьезными последствиями – вплоть до уголовного дела (если суммы доначислений будет достаточно для открытия уголовного производства по статье 212 УК Украины).

Чтобы не пропустить важную информацию, подписывайтесь на мой телеграм-канал «Налоговый консультант»!

Чтобы не пропустить ничего интересного, подписывайтесь на telegram-канал блога. Хотите, чтобы я о вас написал? Тогда ознакомьтесь с условиями сотрудничества и размещения рекламы в блоге.

Мой блог - некоммерческий проект.

Но если моя статья вам понравилась или оказалась для вас полезной, можете сказать "спасибо", 🙂 перечислив любую сумму - на ваше усмотрение.
Просто нажав на кнопку: СПАСИБО!